分公司是公司在其住所地以外设立的从事经营活动的机构，分公司仅仅是一个外设机构，它不具有企业法人的资格。《民事诉讼法》第五十一规定公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人。法人由其法定代表人进行诉讼。其他组织由其主要负责人进行诉讼。而《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十二条规定，“其他组织”是指合法成立、有一定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的组织，包括：……(五)依法设立并领取营业执照的法人的分支机构；……。也就是说，依法领取营业执照的分公司在工商部门领取了营业执照，取得了开展对外经营活动的资格，具有相对独立的人格，属于民事诉讼法的解释第五十二条中规定的其他组织。按照《民事诉讼法》第五十一条之规定具有诉讼主体资格，即可以作为民事诉讼的原告或被告。
因此，与分公司签订合同发生纠纷时可以直接以分公司为诉讼主体（原告或被告）。
但打官司最终落到执行上，由于分公司的承担责任能力不足。因此是否可以直接起诉总公司呢？或者连同总公司一起起诉呢？
我国《公司法》第十四条规定公司可以设立分公司。设立分公司，应当向登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。因此从公司法角度，分公司是不具有独立法人资格的，其民事责任由公司（总公司）承担。因此，诉讼时应将有能力承担民事责任的总公司作为诉讼主体。
而《中华人民共和国民法典》第七十四条规定，法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。因此，从民法典规定的角度，分公司是不具有独立法人资格的，其民事责任由公司承担，也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。也就是说，民法典规定出现了选择，即可以由法人承担（总公司），也可以由分支机构（分公司）承担，分公司承担不足部分再由总公司承担（补充清偿责任）。这就给债权人造成了主张债权造成了困惑，是选择总公司承担还是选择分公司承担？在分公司不足时再向总公司追偿？补充责任的承担，其实是设定了先后顺序，需要先向分公司主张，在分公司的财产不足以清偿债务时，才能向总公司主张债权，这无疑增加了实现债权的障碍。
因此，我们建议起诉分公司时，将总公司一并列为被告,并要求其共同承担责任。如案例（2021）陕0502民初1798号即是判决分公司和总公司共同承担责任。当然也有直接判决总公司承担责任，而驳回要求分公司和总公司共同承担责任的。
